公权的有限扩张与界限
－－从“食人鱼”泛滥想到
杨涛
消息一：报载，8月18日晚，陕西省延安某派出所民警接到一居民家正播放“黄片”的举报，几名民警前去调查时，不料双方发生冲突，一名民警手部受伤，当事者也因妨碍警方执行公务被带回派出所接受处理。事情发生后，学者普遍认为，在家看黄片这类事情属于法无明文禁止的行为，民警无权以公权干涉。
消息二：报载，我国从南到北多数省市均发现有“食人鱼”养殖、垂钓、销售和展出活动。这些“食人鱼”主要作为观赏鱼从巴西、香港等地引进，分散在水族馆、公园和观赏鱼市场。在广东、浙江、四川等地，销路看好。但是，相当长的一段时间，由于没有充分的法律依据及专门授权，渔政、环保等部门都无从下手管理，导致“食人鱼”一时泛滥。
一、 问题的提出
这二则消息貌似风牛马不相及，但仔细琢磨却能看出其中蕴涵重大的法理问题。两则消息都涉及公权行使的问题，即公权应如何行使才妥当与适度。依现代法理，相对于权力而言，权利是本源，权力是由权利让渡而生，因此，权利的形式－－私权（公民的权利）是在最大范围享有行使，所以，私权的行使的原则是法不禁止即自由。而对于权力来说其是让渡而生是为保障权利存在，同时人们出于对权力的深深疑惧，所以，权力的形式－－公权（国家的权力）应在最大程度上限制，其行使的原则是法无规定即禁止。
从消息一民警擅自对法无明文规定的行为－－在家看黄片进行查处，明显违反了公权行使的原则，侵犯了公民的私权，影响了公民的家庭生活安宁与侵犯隐私权，当为禁止，这是公权越权对社会的危害。然而，消息二恰恰相反，在法无明文规定时，有关行政机关恪守了现代法理的公权行使原则，却同样也造成了社会的危害，导致“食人鱼”一时泛滥。这让我们产生了怀疑法无规定即禁止－－这一现代公权行使的原则是否合理？在法无明文规定时基于一定的社会需要，公权是否可以有限扩张呢？
二、权利与权力的本源－－公权的有限扩张的理论基点
也许有人会说，对于公权的有限扩张没有必要，因为现代公权的泛滥与危害众所周知，为害甚烈，一旦给权力找到缺口对公民危害不可估量。因此，对于法无明文规定的行为即使有危害，也只能通过立法来制止。应该说，这种对权力的疑惧在今天法治不健全的中国是能让人理解，但在法治不断推进的今天，我们也应该看到与现代生活和科技的高速发展带来的立法的滞后性，特别是某些危害行为的不可逆转性，不及时给公权一定的弹性予以查处，危害将不可估量，在此种情形下我们是否应将目光从法律的形式合理性更多向实质合理性转变。
权力是基于权利而生，在自然法学派看来，自然状态中的每一个人如果完全听从自己的感性欲望，那么人与人之间将会发生冲突，这样每一个人生命都得不到保障。因此，为了避免争斗，就必须对自己的感性冲动与要求加以限制。①于是人们通过签订契约让渡部份权利而形成国家权力，可以说，权力唯一的功能就是为保障权利，但在其保障过程中，为实现整体的权利不得不对少数人的权利要有所限制，当然这种限制要在人们签订的契约中体现－－现代社会表现为立法。然而契约的签订总是考虑不全面，带有滞后性，那么在符合人们的契约的精神－－为实现整体的权利，公权是否应有限扩张呢？
从逆向思维上看，人们通过签订契约未让渡的权利，人们可以自由行使，这就是私权行使的原则法不禁止即自由。然而权利从来都不是单独存在的，学者认为一个人的权利在逻辑上至少需要有一个对他负有义务的他人存在，在人们的权利之间也存在冲突，权利不得滥用。因此，在法无明文禁止时，当个别人的权利与他人、公众的重要权利冲突时，也并非不可适度限制，这种限制也要借助公权的行使来实现，这从另一面也说明了公权有限扩张的合理。
三、难以弥补的重大社会公共利益被侵犯－－公权的有限扩张的界限
我们强调的是公权的有限扩张，否则便是打开了潘多拉盒子，权力会为所欲为侵犯私权。那么，这种有限扩张的界限在那里呢？
消息一中我们看到的是居民是在家看黄片，对其他人并未有妨碍更谈不上对社会公共利益的危害，这种行为也许在某种程度上违背了伦理道德，但不为法所禁止，人们也许并不赞同这种行为，但普通都认为不应以公权去干涉。消息二我们却看到我国南方有很多水域基本符合“食人鱼”生存条件，这种鱼一旦适应了我国自然水域环境，形成自然种群，后果将是灾难性的——大量猎食我国的土著鱼类及其食物资源，迫使部分土著鱼类在生存竞争中灭绝，对生物多样性、对入侵的水域生态系统造成极大的破坏。对这种严重危害社会公共利益的行为，人们是对公权不去介入表示的却是不解，尽管这种介入在某种程度上会侵犯养殖、销售和展出人的私权。
因此，笔者认为这种界限是在当发生将难以弥补的重大社会公共利益被侵犯时公权有限介入才合理。首先危害的是公共利益，对个体的利益即使有危害，在法无明文规定时绝不允许公权介入，这对于防止特权人士滥用权力极为必要。其次是危害的是重大的公共利益，一般的公共利益不是不保护，而是能在今后的立法完善中去解决，即使现在会产生一定的危害，为培育法治观念，维护法治的形式合理性极为必要，同时关于重大的介定范畴是危及人类的生存环境与可持续性发展。再次是危害的是不及时行使公权干涉将产生难以弥补的损失，我们对这点的强调也是基于上述第二点的考虑，如果能弥补的话那也只能以牺牲暂时的损失来维护法律的严肃性，再通过以后的立法来防止这种损失。
四、手段的节制与宪法诉讼－－公权的有限扩张的限制与救济
然而，语言表达的有限性，理解总是在有利于自己情形下进行，难以弥补的重大社会公共利益的解释在公权不理性行使时可能与普通公民的理解差距千里。给公权有限扩张，或许也给了其借口，私权又不时陷入恐惧之中。我们首先要求立法者要及时关注对此种重大公共利益的受侵犯的事实而及时立法，但立法速度总是赶不上社会的发展速度，公权有限扩张总是要超前于立法去行使。何况有时那怕仅是一次的公权恣肆行使带来的祸害也可能灾难性的，公权的有限扩张时对其手段预先明确的节制与给受侵犯的私权予以救济便是赋予公权的有限扩张时的题中应有之义。
手段的节制在笔者看来，主要是公权的有限扩张时所能行使的权限，这也要涉及私权与公权行使原理的两个方面。私权是本源神圣不可侵犯，在法无明文规定时公权的有限扩张绝不能剥夺公民的生命权与人身自由，同时现代公法主要部门－－刑法中的最基本的原则是罪刑法定，绝不允许法无明文规定进行定罪处罚。因此，有限扩张的公权能行使的制裁是民事与行政制裁，绝无通过刑事制裁剥夺公民生命权与人身自由的权力。
司法是社会保障的最后一道防线，公权既然是在法外扩张，当然应接受司法审查。同时，由于这是一种法外扩张，也只能通过是否合宪性加以审查。因而应赋予受扩张公权侵犯的公民有提起宪法诉讼的权利，给予最后的救济。
①第53页 杨心宇主编 上海人民出版社2002年9月第1版
通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士
邮编：３４１０００
E—mail:tao1991@163.net
安阳市人民政府关于印发安阳市环境保护目标考核管理办法（试行）的通知
河南省安阳市人民政府
安阳市人民政府关于印发安阳市环境保护目标考核管理办法（试行）的通知
安政〔2010〕15号
各县（市、区）人民政府，市人民政府各部门及有关单位：
现将《安阳市环境保护目标考核管理办法（试行）》印发给你们，请认真贯彻执行。
二○一○年三月十日
安阳市环境保护目标考核管理办法
（试行）
第一章总则
第一条为了进一步强化环境保护目标考核管理，落实县（市、区）政府、市政府有关部门（以下简称市直部门）、省属以上企业环境保护目标责任，根据《中华人民共和国环境保护法》第16条的规定和国务院《关于落实科学发展观加强环境保护的决定》（国发〔2005〕39号）要求，结合我市实际，制定本办法。
第二条本办法所称的环境保护目标是指市政府根据上级政府的要求和我市环境保护工作的需要，实施年度管理下达的环境保护目标。
第三条环境保护目标责任主体是县（市、区）政府、市直部门和省属以上企业。
县（市、区）政府、市直部门的主要领导和省属以上企业的负责人是实施环境保护目标的第一责任人。
第四条本办法适用于市政府对各县（市、区）政府、市直部门和省属以上企业环境保护目标的制定、检查、监督、考核、奖惩、责任追究等。
第五条环境保护目标责任考核管理分为县（市、区）政府环境保护目标和市直部门、省属以上企业环境保护目标管理两类。
第六条环境保护目标考核管理原则：
（一）坚持环境保护与经济社会同步发展的原则。县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业环保目标的制定、实施，与全市国民经济、社会事业发展计划和市委、市政府年度工作部署、省市环保重点工作任务相一致。
（二）坚持依法行政、分级负责的原则。县（市、区）政府依法对本辖区环境质量负责，将环境保护目标纳入乡镇（办事处）和有关部门年度综合考核。市直部门和省属以上企业履行本部门、本企业环境保护职责，不断推进环境保护相关工作。
（三）坚持严格考评、奖罚兑现的原则。按照公平公开、客观公正的要求，对县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业环保目标完成情况进行考核，并给予奖惩，发挥环境保护目标责任考核的激励导向作用。
第七条环境保护目标考核管理工作纳入安阳市年度综合工作考核范围，在市政府目标办指导下，由市环保局具体承办。
第二章目标的制定
第八条环境保护目标的制定依据：
（一）省政府下达我市的环境保护工作目标；市委、市政府做出的环境保护重大决策及当年工作部署的环境保护重点工作；环境保护规划及年度计划等。
（二）按照环保法律、法规、规章的授权和职能分工，应由县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业承担的环境保护工作。
（三）上级政府和环境保护行政主管部门部署的阶段性重要工作。
第九条环境保护目标指标体系：
（一）县（市、区）政府环境保护目标包括以下指标：
1环境质量指标
（1）城市环境空气质量指标；
（2）水环境质量和饮用水源水质指标；
（3）城市声环境质量指标；
（4）其他环境质量指标。
2污染控制指标
（1）污染物总量控制指标；
（2）工业污染防治指标；
（3）工业固体废物和危险废物处置指标；
（4）其他污染控制指标；
（5）环境治理重点工程指标。
3执行环境保护法规指标
（1）建设项目环境影响评价执行率；
（2）建设项目“三同时”执行率；
（3）规划环评执行率。
4环境保护监督能力建设
5环境综合整治指标体系（包括城考、农村环境综合整治、环境优美小城镇创建和重点区域、流域、行业环境综合整治等）
6城镇环境基础设施建设指标
7生态环境保护指标
8环境污染事故及环境信访指标
（二）市直部门、省属以上企业环境保护目标包括以下指标：
1环境保护领导责任、综合决策等制度建立及实施情况；
2按照法定职责应由本部门、本企业承担的环境保护工作指标；
3市委、市政府安排的环境保护工作或指标。
第十条县（市、区）政府年度环保目标和市直部门、省属以上企业年度环境保护目标，由市环保局根据省政府下达的环境保护目标和市委、市政府年度环境保护工作的要求，提出初步意见，经市政府目标办审查，报分管副市长审定或市政府常务会议决定。
第十一条环境保护目标由市政府下达，市长或分管副市长与县（市、区）长、市直部门主要领导和省属以上企业负责人签定环境保护目标责任书后执行。
第十二条目标的调整。年度环境保护目标确定后，一般不予调整。
（一）因不可抗拒的客观因素使环境保护目标不能实现或涉及全局性工作重大变化和其他特殊情况确需调整的，县（市、区）政府、市直部门或省属以上企业应当提出申请，在当年9月30日前调整下达。
（二）根据工作需要向县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业下达新的重要目标任务，在当年7月30日前调整下达，并纳入当年目标考核。
第三章监督与管理
第十三条县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业对市政府下达的环境保护目标，应逐项分解并组织实施。
第十四条市政府目标办会同市环保局应对市政府确定的环境保护重点工作和重点行业、企业实施目标情况进行全过程管理和跟踪监督检查，并将检查情况作为平时考核的依据。
第十五条环境保护目标的监督和管理，采取责任单位自查，市政府目标办和市环保局月检查、季评比、年终考核等方式进行。
第十六条监督检查中发现的重要问题，要及时向县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业反馈，并报告市政府。县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业接到反馈意见后，应及时采取措施解决。
第十七条环境保护目标实行月报制度，县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业应在每月终了前5日内，分别将环境保护目标实施情况报市政府目标办和市环保局。
第四章考核
第十八条年度环境保护目标考核工作由市政府目标办负责，市环保局负责组织实施。市政府目标办会同市环保局拟定年度县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业环境保护目标考核实施细则和评分标准；组织收集汇总情况，提出考核奖惩意见。
第十九条环境保护目标考核按照日常检查、季度评比与年终考核相结合的原则进行。
年度环境保护目标考核工作一般从当年12月初开始，于次年1月结束，分自查自考、考核组核查、综合评定三个步骤，并对考核结果进行通报。
第二十条环境保护目标考核结果分优秀、完成目标、基本完成目标、未完成目标四个档次。
第五章奖惩
第二十一条市政府对年度环境保护目标考核结果为优秀的县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业给予表彰和奖励。
第二十二条县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业环境保护目标考核结果，与市委、市政府对县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业年度综合考核分值挂钩。县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业年度综合考核中的环保分值，按本年度县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业环境保护目标考核实际得分的相应百分比确定。
第二十三条县（市、区）政府和市直部门、省属以上企业承担市政府年度环保目标出 现问题，按下列规定处理：
（一）对环境保护目标进展缓慢，推进不力的给予通报批评；
（二）通报批评后，仍不及时改正的，给予警告；
（三）对区域和行业出现严重环境违法行为或环保目标出现严重问题，造成严重影响的，依照有关规定给予“区域限批”。
（四）对未完成环境保护目标的，按照省、市有关规定，年度考核给予“一票否决”，并由监察部门追究有关责任人的责任。
第二十四条本办法自颁布之日起实行。
