哈尔滨市城市规划管理条例
黑龙江省哈尔滨市人大常委会
哈尔滨市城市规划管理条例
（1999年4月1日哈尔滨市第十一届人民代表大会常务委员会第九次会议通过 1999年6月4日黑龙江省第九届人民代表大会常务委员会第十次会议批准）
第一章 总 则
第一条 为科学制定城市规划，加强城市规划管理，保证城市规划的实施和各项工程建设有秩序地进行，根据《中华人民共和国城市规划法》、《黑龙江省实施〈中华人民共和国城市规划法〉办法》等法律、法规，结合我市实际，制定本条例。
第二条 在本市行政区域内按照行政建制设立的市、镇制定城市规划，在本市城市规划区内实施城市规划进行建设，应当遵守本条例。
本条例所称城市规划区，是指城市市区以及城市行政区域内因城市建设和发展需要实行规划控制的区域。
城市规划区的具体范围，在城市总体规划中划定。
第三条 城市规划的实施，由市人民政府集中统一管理，充分发挥城市规划统筹安排城市各类用地及空间资源、部署各项建设的综合指导作用。
第四条 市城市规划行政主管部门（以下简称规划部门）主管本市城市行政区域内的城市规划工作，并负责组织实施本条例。
法律、法规规定参与工程项目审查的土地、市政公用、公安、卫生、人防、环保等有关部门应当依据各自的职责，配合规划部门做好城市规划管理工作。
第五条 任何单位和个人都有遵守城市规划、服从规划管理的义务，并有权对违反城市规划的行为进行检举和控告。
第二章 城市规划的制定
第六条 市人民政府负责组织编制本市的城市规划。县（市）人民政府所在地镇的城市规划，由县（市）人民政府负责组织编制。其他建制镇的城市规划，由所在地市、县（市）规划部门协助镇人民政府编制。
第七条 编制城市规划，应当从实际出发，科学预测城市远景发展的需要，使城市的发展规模、建设标准、定额指标与本市的经济技术发展水平相适应。
第八条 编制城市规划，应当贯彻有利生产、方便生活、促进流通、繁荣经济、促进科学技术文化教育事业和合理用地、节约用地、充分开发利用地下空间的原则。
编制城市规划，应当正确处理局部与整体、近期建设与远景发展、城市建设与保护耕地、经济建设与环境保护的关系。
第九条 城市规划分为总体规划和详细规划。根据需要在总体规划的基础上，可以编制分区规划。各项专业规划应当纳入城市总体规划。
第十条 编制分区规划，应当明确土地使用性质、环境功能、居住人口分布、容量控制指标、公共设施分布，主次干道红线位置及标高，停车场、广场位置和控制范围，绿地等特殊地段用地界限，地下设施位置、管路走向、管径等。同时，应当充分考虑区际间道路、管线埋设标高的互相协调。
第十一条 编制详细规划，应当明确作出建筑、道路和绿地的空间布局及竖向规划和景观设计;明确功能分区、配套设施建设位置、经济定额指标、工程管线综合规划以及满足特殊要求的有关规划设计。
第十二条 对于城市规划特殊需要的地段及由于经济等原因暂时无法实施的规划项目，应当编制规划，预留用地，确定性质，实施控制。
第十三条 编制城市规划进行用地调整时，应当逐步将各类用地内与规划用地类别不同的项目迁出，使项目功能与用地类别相符。
第十四条 编制城市总体规划和分区规划、详细规划，应当按照国家规定的定额指标规划绿地。经批准的规划绿地不得改变。
本条例实施前已被占用或者局部被占用的规划绿地，可以恢复的应当限期恢复；不能原地恢复的，应当移地原面积补还。
第十五条 编制城市规划，应当对历史文物古迹和体现城市风貌的保护性建筑、街道、街坊、广场和其他构筑物的改造和保护提出规划要求，并划定保护范围。重要地段应当作出景观设计。具体改造和保护办法，由市人民政府制定。
第十六条 编制城市规划，应当确定城市中心区、控制建设区和一般地区的建筑容量，逐步减少旧城区的人口密度、建筑密度，改善城市环境。各类地区容积率及其他规划管理的技术规定，由规划部门另行编定，报市人民政府批准。
第十七条 城市规划实行分级审批。
本市的城市总体规划由省人民政府审查同意后，报国务院审批。
本市管辖的市人民政府所在地镇的总体规划，经本市人民政府审查同意后，报省人民政府审批。
本市管辖的县人民政府所在地镇的总体规划，报市人民政府审批。
其他建制镇的总体规划，报市、县（市）人民政府审批。
市、县（市）人民政府在向上级人民政府报请审批城市总体规划前，须经本级人民代表大会或者其常务委员会审查同意。
分区规划由市、县（市）人民政府审批;详细规划除重要的由所在地市、县（市）人民政府审批外，由所在地市、县（市）规划部门审批。
第十八条 经批准的城市规划，任何单位和个人不得擅自变更。确需变更的，按照本条例第十七条规定的程序报原批准机关审批。
第三章 城市规划的实施
第十九条 城市新区开发和旧区改造应当坚持统一规划、合理布局、因地制宜、综合开发、配套建设和基础设施先行的原则。
第二十条 城市新区开发和旧区改造中的新建建设项目应当符合环境保护规定，环境保护设施应当与建设工程同时设计，同时施工，同时交付使用，并达到国家规定的环境保护标准。
生产性企业的扩建、改建，应当充分利用原有用地。在城市建设控制区、居住区内的生产性建设项目，不得扩大用地范围。
污染环境、影响交通和安全的生产性建设项目，不得扩建，根据国家有关规定有计划地进行用地调整。
第二十一条 城市新区开发和旧区改造应当遵守下列规定:
（一）新建住宅，按照统一规划进行建设。
（二）在成片改造地段进行建设的单位，应当按照城市规划要求建设各项配套设施，并同时交付使用。
（三）在经认定的单位自有生活区内建设住宅，应当编制详细规划，经规划部门批准后实施。
（四）在棚户区和市政公用设施简陋、交通阻塞、环境污染严重的地区，应当按照统一规划集中成片开发，综合改造，不得分散建设。
（五）对零散的危房住宅，原地无改造条件或者影响城市规划的，应当易地集中安置。
（六）在旧区改造中，严格控制拆除一级、二级和三级房屋。必须拆除的，应当经市人民政府批准。
第二十二条 在文物保护区、风景游览区、水源保护区和教育、体育、卫生、文化、交通、园林绿化等用地范围内，不得建设与用地功能无关的项目。
第二十三条 建筑物加层接建工程，应当服从城市统一规划，经市有关部门技术鉴定办理批准手续后，方可接建。
第二十四条 任何单位和个人，应当服从市人民政府根据城市规划作出的调整用地决定，不得以任何理由拒绝或者拖延执行。
第二十五条 在新建大型公共建筑用地范围内，不得违反统一规划审批或者建设住宅。
第二十六条 新建、扩建、改建的多层建筑物与相邻住宅的日照间距（原位置、原面积、原高度翻建建筑物除外），应当符合下列规定:
（一）征用土地开辟新区的，纵墙与纵墙相对间距不小于新建建筑物檐高的1.8倍，山墙与纵墙相对间距不小于15米;与新区以外相邻住宅相对间距按本条（三）项规定执行。
（二）旧区成片改造的，新建建筑物纵墙与新建住宅纵墙相对间距不小于新建建筑物檐高的1.5倍，新建建筑物山墙与新建住宅纵墙相对间距不小于15米，与成片改造范围以外相邻住宅间距按本条（三）项规定执行。
（三）旧区内非成片改造的与相邻住宅的日照间距为:
1.新建建筑物纵墙与除北向以外相邻住宅纵墙相对的间距，不小于新建建筑物檐高的1.5倍；
2.新建建筑物纵墙与相邻住宅北向或者北偏东20°、北偏西20°纵墙相对的间距，不小于新建建筑物檐高的1倍；
3.新建建筑物高度大于10米的，新建建筑物的山墙与相邻住宅纵墙、新建建筑物的纵墙与相邻住宅山墙相对的间距，不小于10米;高度小于10米的，新建建筑物山墙与相邻住宅纵墙相对的间距，不小于新建建筑物檐高的1倍；
4.新建建筑物山墙与南向或者南偏东30°、南偏西30°相邻住宅纵墙相对的间距，为新建建筑物檐高的1.5倍，计算的间距超过15米的，以15米为限；
5.新建建筑物的山墙与相邻住宅有窗山墙相对的间距，不小于6米或者符合消防法律法规对防火间距的要求；
6.新建建筑物山墙宽度大于15米的，山墙与相邻住宅间距，按本条（三）项3、4、5目的规定确定后并增加20%；
7.新建建筑物山墙与相邻住宅山墙靠接时，其宽度大于相邻住宅山墙宽度的，与相邻山墙靠接超宽部分应当将局部缩小至与相邻山墙宽度一致，纵向缩小部分距相邻住宅山墙不小于3米。
第二十七条 新建、扩建、改建高层建筑物与相邻住宅的日照间距应当符合下列规定:
（一）新建建筑物的纵墙与相邻住宅北向或者北偏东20°北偏西20°纵墙相对的间距，不小于新建建筑物檐高的1/2，计算间距不足24米的，按24米确定，超过50米的，按50米确定。与其他朝向住宅纵墙相对间距，不小于新建建筑物檐高的2/3，计算间距不足36米，按36米确定，超过60米的，按60米确定。
（二）新建建筑物的山墙与相邻住宅北向或者北偏东20°北偏西20°纵墙相对的间距，不小于新建建筑物檐高的1/4，计算间距不足10米的，按10米确定，超过25米的，按25米确定。与其他朝向相邻住宅纵墙的间距不小于新建建筑物檐高的1/3，不足15米的，按15米确定，超过30米的，按30米确定。
（三）新建建筑物的山墙与相邻住宅有窗山墙相对的间距，不小于建筑设计防火规范规定的间距。
（四）新建塔式建筑物，对其长边、短边分别按纵侧面和山墙计算与相邻住宅的相对间距。各边相等的建筑，均按照纵侧面与相邻住宅间距的规定执行。
（五）新建不规则平面的建筑物，根据建筑物水平投影的宽度确定的长边、短边分别以最突出部分（不含阳台）按纵侧面和山墙计算与相邻住宅的相对间距。水平投影宽度相同的建筑物，按照纵侧面与相邻住宅间距的规定执行。
（六）新建叠落式建筑，按建筑物符合本条规定高度部分距相邻住宅最近局部计算与相邻住宅的间距。
（七）新建高层建筑的低层裙房，不超过24米部分，按多层建筑规定计算间距。
（八）与相对相邻住宅建筑间距，有城市道路的，纵侧面与相邻住宅纵侧面间距确定以36米为限，山墙与相邻住宅纵侧面间距以15米为限。
第二十八条 新建多层建筑物与相邻非住宅建筑相对的间距，纵侧面间的间距不小于新建建筑物檐高的1倍，山墙与相邻建筑纵侧面的间距不小于10米，山墙间相对的间距不小于6米。新建高层建筑与相邻非住宅建筑相对的间距，比照相邻住宅间距最小距离的规定确定。
第二十九条 新建建筑物与相邻建筑物相对，相邻建筑物为学校、幼儿园、医院的，按新建建筑物与相邻住宅最大间距确定。新建建筑物与局部有上述功能的建筑物相对，相邻建筑物为住宅的，按第二十六条、第二十七条规定执行。相邻建筑物为非住宅的，按第二十八条规定执行。
第三十条 新建建筑物本身是住宅的，与相邻建筑物之间也应符合新建建筑物与相邻住宅之间规定的日照间距。
第三十一条 新建的烟囱、水塔等构筑物不适用日照间距的规定。
第三十二条 新建建筑物的±0根据规划要求的标高确定，按地形高差和建筑物主体外墙确定与相邻建筑物的日照间距。
第三十三条 建筑物总高度按自然地面到主体檐高顶端或者女儿墙顶端的高度确定。阶梯式凸出的按与建筑物主体最近部分确定。局部凸出的设备间等，不计算高度。
第三十四条 由于地段条件等因素造成不符合日照间距规定又确需建设的，可以按照建设行政主管部门规定的标准进行补偿。补偿标准另行制定。
因违反城市规划审批要求建设造成日照间距不足的，不适用上款规定。
第三十五条 日照间距不足，其补偿范围，按照新建建筑物与相邻建筑物间平行投影范围确定。对使用单位或者个人擅自改变原建筑物使用性质或者自行扒门开窗的，不予补偿。
第三十六条 新建建筑物与相邻建筑物靠接建设的，建设单位应当委托具有相应资质的设计单位出具设计文件和技术措施，并与相邻建筑物的产权人签订有关协议后，到规划部门申请领取建设工程规划许可证。
第三十七条 新建建筑物临街的台阶、采光井、橱窗、门斗和距室外地坪高3米以下的阳台、挑檐板等突出部分，不得超过规划确定的控制范围。
第三十八条 新建建筑物进行建设，需要拆除原有建筑物、构筑物的，应当按照规划部门确定的拆除范围拆除，不得擅自变更拆除范围。
第三十九条 经批准的新建工程，在施工中与相邻建筑物、地下设施、人防工程发生相互影响或者不安全因素时，建设单位应当与相邻建筑物产权人或者地下设施、人防工程管护单位采取应急保护措施，并及时报告规划部门处理。造成设施损坏的，应当依照有关法律、法规的规定，负责修复或者赔偿。
第四十条 修建地下工程设施，应当按照审批的要求进行施工，不得擅自变更位置、埋深。
第四十一条 建设工程审批实行建设项目选址意见书、建设用地规划许可证和建设工程规划许可证制度。
第四十二条 建设工程的选址和布局应当符合城市规划。设计任务书报请批准时，应当附有规划部门选址意见书。
第四十三条 进行建设需要申请用地的，应当持批准建设项目的有关文件及其相关的技术资料，向规划部门申请定点，由规划部门核定其位置和界限，提供规划设计条件，核发建设用地规划许可证。涉及农用地的，应当先征求土地管理部门同意，再核发建设用地规划许可证。
建设单位或者个人在取得建设用地规划许可证后，应当在六个月内，向市土地管理部门申请办理建设用地审批手续;因特殊情况，需要延期的，应当在期满前一个月内办理续期手续;未办理续期手续又逾期未办理建设用地审批手续的，建设用地规划许可证自行失效。
未取得建设用地规划许可证的，市土地管理部门不得办理用地手续。
未取得建设用地审批文件的，规划部门不得办理工程审批手续。
第四十四条 建设单位和个人应当按照建设用地规划许可证要求使用土地，不得擅自变更使用性质或者扩大使用面积。
第四十五条 经批准的建设用地，从批准之日起无正当理由超过二年未开工建设的，规划部门应当收回建设用地规划许可证;市土地管理部门应当报经市人民政府批准，收回建设用地的土地使用权。
第四十六条 建设工程临时用地，应当经规划部门选址定点，核发临时建设用地规划许可证后，到市土地管理部门办理临时用地批准手续。建设单位或者个人应当按照审批确定的时限使用土地。使用期满，规划部门应当收回临时建设用地规划许可证，市土地管理部门应当收回用地。不能按期交回的，应当在使用期满前二个月内办理续期手续。
在临时用地内不得建设永久性工程。使用的临时用地，国家需要时应当无条件交回。
对救灾、抢险等特殊情况的临时用地，可先使用、后补办手续。
第四十七条 取得建设工程规划许可证的单位或者个人，应当按照建设工程规划许可证规定的内容进行建设，不得擅自改变。确需改变的，应当报经原批准部门审批。
第四十八条 建设单位或者个人领取建设工程规划许可证后，可以进行建设前期的有关准备工作。具备开工条件的，计划部门下达正式年度计划后，经规划部门验线核准建设位置、建设条件，核发开工牌照，方可开工。
第四十九条 经规划部门批准的建设工程，应当在开工前进行验线。地下管线工程除开工验线外，还要在复土前进行竣工测量。验线和竣工测量由规划部门组织实施。
第五十条 对未取得建设工程规划许可证的工程，设计单位不得进行施工图设计，施工单位不得开工建设，有关部门不得办理施工用水、用电及占用道路等手续。
第五十一条 建设工程竣工后，建设单位或者个人应当向原批准部门提出竣工验收申请，由原批准部门和参审部门进行竣工验收，合格后发给凭证。
未经竣工验收或者竣工验收不合格的工程，不得投入使用，有关部门不得办理产权证照及经营证照。竣工验收和竣工资料的报送，按照国家和省的有关规定执行。
第五十二条 建设工程的设计单位应当严格按照设计权限、规划要求和有关规定进行工程设计，保证报批设计文件符合防火、卫生、人防、环保等方面的设计规范和规定。
建设工程的施工单位应当按照规划部门批准的设计文件进行施工。
建设、设计和施工单位应当接受有关专业部门的监督检查，被检查的单位和个人应当予以配合，并如实提供情况和必要的资料。
第五十三条 经审批核发的建设工程规划许可证有效期为一年，需要延期建设的，应当在期满前二个月内办理续期手续;未办理续期手续又逾期未进行建设的，由规划部门收回建设工程规划许可证及审批文件。
第四章 规划部门职责
第五十四条 规划部门负责审批下列建设工程:
（一）新建、改建、扩建各类建筑物、构筑物；
（二）城市道路、过境公路、铁路、机场、港口、桥梁、地下通道、广场、停车场及附属设施建设；
（三）城市供水、供气、供热、供电管道及城市水源地设施，排水管道及污水处理设施，电力输送线路及供电设施，通讯线路、有线电视线路及附属设施建设；
（四）城市河湖水系整治，水利工程、防洪工程、水文标志建设；
（五）城市抗震、防震、消防、人防、公共园林绿地、雕塑工程建设；
（六）集贸市场、商服网点、测量标志、交通设施、环境保护和环境卫生设施建设；
（七）临街原有建筑物门面装修、改修工程和在城市规划道路红线外设置广告、灯饰化工程；
（八）其他与城市规划管理有关的建设工程。
前款规定的建设工程，按照法律、法规规定到规划部门办理审批手续前，需要经有关部门审查同意的，应当先到有关部门办理审查同意手续。
第五十五条 规划部门应当对职权范围内审批工程项目负责；参与工程项目审查的部门，应当依照相应专业的法律、法规以及有关技术规范对审查的方面负责。
任何部门和单位不得超越权限或者违反法定程序审批建设工程，不得批准违反法律、法规和技术规范的工程项目。
第五十六条 规划部门和参与工程项目审查的部门应当实行限时审批制度，提高效率，公开办事程序。规划选址定位应当在受理申请之日起15日内完成;对经有关部门会审后，具备开工条件的工程，应当在7日内办完开工手续。
第五十七条 对违法建设的单位或者个人，其违法建设工程未履行行政处罚决定前，规划部门不得受理和审批该单位或者个人新的建设项目。
第五十八条 规划部门应当建立工程项目跟踪检查制度，对建设活动实行全过程规划管理，及时查处违法建设工程。
规划部门的监督检查队伍应当履行职责，认真受理有关违法建设工程的检举和控告。
第五十九条 规划管理工作人员，持检查证件可进入管辖区范围内的工程建设现场，对建设活动进行检查，检查人员应当遵守国家的保密制度。
第六十条 规划部门负责对市辖县（市）、区的规划管理工作监督指导。
第五章 法律责任
第六十一条 未经规划部门批准，有下列情形之一的，由规划部门责令停止建设，限期全部拆除、部分拆除或者没收。限期部分拆除的，责令补办手续，补交税费，并处以工程总造价7%的罚款:
（一）在城市建设控制区内建设的。
（二）与相邻建筑物不符合日照间距规定的。
（三）与相邻建筑物的间距不符合消防规范要求或者堵塞防火通道的。
（四）影响城市景观无法采取其他改正措施的。
（五）占用城市规划道路和现状道路用地、公路控制用地的。
（六）占压地下管线工程，挤占地下管线路径，影响地下工程设施功能的。
（七）未获得土地权属证件进行工程建设的。
（八）在已投入使用的居民小区内建设的。
（九）占用规划和现状的地面线路工程走廊、市政管线设施主要路径和位置的。
（十）在文物保护区、风景游览区、水源保护区和教育、体育、卫生、文化、交通、园林绿化等用地内建设与原有用地功能无关的。
（十一）建设地下设施不符合有关规范，对其他设施正常功能构成影响的。
（十二）在新建大型公共建筑用地范围内建设住宅的。
（十三）其他严重影响城市规划应当予以拆除或者没收的。
第六十二条 有下列情形之一的，由规划部门责令限期补办手续，补交税费，并处以工程总造价5%的罚款:
（一）经规划部门定位，未取得建设工程规划许可证或者未经开工验线进行建设的。
（二）未经批准进行建筑物门面装修，不影响城市景观的。
（三）未经批准建设地下设施，符合有关规范，对其他设施的功能未造成影响的。
（四）未经批准，影响城市规划，尚可采取改正措施的。
第六十三条 经规划部门批准，有下列情形之一的，由规划部门责令停止建设，限期全部拆除、部分拆除或者没收。限期部分拆除的，并处以工程总造价7%的罚款:
（一）擅自移位，阻塞防火或者人行通道，突出道路红线，占压工程管线的。
（二）擅自加层，加大进深，提高标高、层高、女儿墙高度，造成日照间距不足的。
（三）擅自将地下设施移位或者改变埋深，影响其他地下设施正常功能的。
（四）擅自改变建设工程的使用性质，对环境造成影响，拒不整改的。
（五）擅自将审批要求拆除的工程继续使用的。
（六）擅自改变建筑物立面造型、装修材料的色彩，影响城市景观，无法采取改正措施的。
第六十四条 建设工程未经规划部门批准擅自拆除原有建筑物的，规划部门不得审批拟建项目，由有关部门按照法定程序收回其土地使用权，规划部门对责任人处以1000元以上5000元以下的罚款。
在建设工程中，擅自扩大拆除范围，属建设单位或者个人一方行为的，责任人应当承担经济责任，规划部门不得批准新的建设项目;属建设单位或者个人和土地使用单位双方行为的，由有关部门按照法定程序收回其土地使用权。擅自缩小拆除范围的，规划部门应当责令限期拆除，逾期不拆的，由规划部门拆除，其经济责任由建设单位或者个人承担。
第六十五条 建设工程未经竣工验收或者竣工验收不合格投入使用的，由规划部门限期整改，并处以工程总造价5%的罚款;逾期未整改的，处以工程总造价7%的罚款。
第六十六条 经处罚后的违法建设工程应补办手续而未补办的，房产部门不得核发产权证照，拆迁部门不得将违法部分房屋用于安置动迁单位或者居民。
第六十七条 对拒不执行停止施工、停止工程投入使用决定的建设工程，规划部门可对建设工程予以查封，有关单位停止供水、供电。
第六十八条 未按审批要求施工，对原有建筑物、地下设施或者人防工程造成损害及产生后果的，由建设单位或者个人承担赔偿责任。
第六十九条 对违法建设工程的建设单位和直接参与违法建设工程的设计、施工单位，由规划部门对单位负责人和直接责任人分别处以1000元以上5000元以下罚款，并由其主管部门或者所在单位给予行政处分；设计和施工单位的行业主管部门应当依照有关规定收缴全部设计费、施工管理费。
第七十条 违法建设的单位或者个人拒不执行规划部门责令停止建设，限期拆除或者没收违法建筑物、构筑物或者其他设施的决定，继续强行施工的，由规划部门拆除继续违法建设的部分，拆除费用由违法建设单位或者个人承担。
第七十一条 各级人民政府负责人擅自变更经批准的城市规划和非法干预城市规划实施的，给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任，其擅自变更的城市规划应予以纠正。
规划部门对前款规定的违法行为，有权予以抵制，不予抵制的，追究其负责人的行政责任。
规划部门或者其他参审部门工作人员玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级机关给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任，违法行使职权给建设单位或者个人造成经济损失，依照《中华人民共和国国家赔偿法》的规定予以赔偿。
第七十二条 对违反本条例规定应当予以治安管理处罚的，由公安部门依据《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第七十三条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政起诉。在行政复议和行政诉讼期间，行政处罚决定不停止执行，法律另有规定的除外。
第七十四条 罚没票据的使用和罚款的处理，按国家和省的有关规定执行;没收的违法建筑物、构筑物，由市人民政府处理。
第六章 附 则
第七十五条 本条例具体应用中的问题，由市人民政府负责解释。
第七十六条 本条例自2000年1月1日起施行。
承揽合同（关系）与雇佣合同（关系）的界定
与祝铭山、彭齐振、汪燕春、杨洪逵以及工伤网的创建人张仕谦等先生商榷
luo920824
承揽合同包括合同法第二百五十一条第二款所规定的工作内容外，另外还有劳务承揽、建筑工程、装修等工作。但是这些工作也可以表现为雇佣合同的形式。因为雇佣合同和承揽合同有着相同的表象，即一方当事人雇用另一方当事人做工，一方当事人付给另一方当事人报酬的事实。而这类工作一旦产生纠纷诉讼到法院，何为雇佣合同、何为承揽合同，如何界定它们，操作上没有具体的法律条款，只有一些司法界的错误理论指导着司法实践，使许多案件得不到公正的判决。而且有许多错判的案例竟然作为经典登上了[[人民法院案例选]] 这对于维护社会的公平正义和法律的普适性有很大的负面影响。笔者经过对这类案件的研究，找到了可界定这类案件的办法。现通过对下列案件的论证，以证明其可操作性。
先请看案例
【 案例一】
本案例摘自最高人民法院中国应用法学研究所编：《人民法院案例选》（总第42辑人民法院出版社2003年版，第195页。
陈俊华诉武陵源旅游产业公司其子在约定的工作中出事故死亡要求工伤事故损害赔偿案
【案情】
原告：陈俊华。
被告：张家界市武陵源旅游产业发展有限公司。
2002年3月7日下午5点多原告陈俊华的儿子陈克斌找到被告张家界市武陵源旅游产业发展有限公司（下称产业公司）的职工葛显岩，要求承包景点神堂湾、点将台等到处的垃圾清扫工作，葛显岩将陈克斌带到被告产业公司下属部门清洁公司的办公室，该公司的张业龙等三个经都在，当即就此事开会进行了研究，该公司的解庆辉对会议内容进行记录，其主要内容为；原来负责垃圾清除甄应交合同期限末满，所以公司暂不与陈克斌签订合同；垃圾清除工作由景点负责片的片长根据实际情况通知办公室；由办公室通知陈克赋；为保证工作质量及对陈克赋的安全负责陈克赋接到通知后必须到办公室领取通知单，由办公室通知各景点负责人或路段工作人员监督其工作；垃圾清除工作具体为；宝塔峰；天台；武士驯马，神堂湾；点将台淡季一月一次，旺季一月两次；神鸡啄食等景点。陈克斌的安全自已负责，一切伤亡与景区清洁公司无关。
2002年3月12日，陈克斌自带工具去各景点清除垃圾，在景点神鸡啄食清除垃圾时，摔下悬崖当场死亡，第四天才被人发现。3月16日，原；被告双方就此事达成如下协议；一‘甲方（即被告产业公司，下同）一次性付给乙方（指陈克斌的遗属，即本案的原告方，下同）安葬费5000元，生活困难等补助费2500元，共计3万元；二；以上费用3万元系包干给付，含安葬，抚养等费用,所有费用在2002年3月18日下午5时前一次性付清，甲方的一切责任到付清此款时完成。三，乙方应妥善安葬陈克斌的遗体；并妥善安排好小孩的生活，学习，不能以任何借口向甲方提出协议以外的要求。3月18日，原告刘春梅向张家界市武陵源区劳动仲裁委员会申诉。同日，该委员会作出了（2002）张武劳仲字第01号不予受理申诉通知书，其主要理由如下；陈克斌与产业公司约定的定期清理垃圾系劳务协议；不是劳动合同，也未形成事实上的劳动关系，不属于劳动法的调整范围，故不受理。2002年5月30日，原告以陈克斌与被告之间签订的合同系劳动合同为由，向张家界市武陵源区人民法院提起工伤事故损害赔偿诉讼，要求被告赔偿经济损失15。72万元（含已支付的3元）
被告产业公司答辩称，我下属部门清洁公司就发包清除垃圾劳务给陈克斌一事召开了专门会议，双方签订的合同是劳务服务合同。2002年5月14日，张家市武陵源区劳动争议仲裁委员会也以陈克斌与清洁公尺约定的定期清除垃圾的协议是劳务协议，不是劳动合同，也未形成事实上的劳动关系，不属于劳动法调整的范围为由，作出不予受理申诉的通知，是付合客观实际的。且双方已达成了一至协议，已支付给原告3万元。故请求法院根据 法律规定驳回原告的诉讼请求。
【审判】
张家界市武陵源区人民法院经审理认为，陈克斌与被告产业公司的下属部门景区清洁公司达成的定期清除垃圾的协议是劳务协议，不是劳动合同，陈克斌与被告之间也未形成事实上的劳动关系，陈克斌；被告产业公尺对造成损害都没有过错，且在陈克斌死后，原，被告双方已达成一致协议，被告已按协议一次性付清3万元，承担了民事责任，故原告要求被告赔偿各种损失15。72万元不予支持。被告所持的被告与陈克斌达成的协议系劳务协议，且已支付了3万元，请求驳回原告的诉讼请求的答辩意见，予以采纳。武陵区人民法院根据（（中华人民共和国民法通则））第一百三十二条之规定，于2002年8月19日判决如下；驳回原告方的诉讼请求。
【评析】
本案争议的焦点是：陈克斌与被告产定公司的下属部门达成的协议是劳务合同还是劳动合同。
我国《劳动法》第十六条对劳动合同进行了界定：劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权力和义务的协议。而劳务合同尚没有明确的定义，可理解为双方当事人约定一方依另一方的要求完成一定的服务行为，从而得到报酬的协议。
劳动合同具有相应的特征，从它特征就可以分析出两者存在的不同：（1）劳动合同主体是特定的，即劳动者和用人单位并且合同一旦订立，主体之间就形成职业上的从属关系，劳动者即成为用人单位的一员，结内享受和承担本单位的权力和义务，并接受本单位的管理，对外以本单位名义名义履行职责，且劳动者违反管理规定时，用人单位可以对其进行内部处分。而在劳务合同中，双方地位平等，提供服务的一方并不是接受服务一方的成员，除提供服务外，不受接受方的管理，接受服务方也无权对提供服务方进行处分。（2）劳动合同的客体是劳动力,用人单位使用是劳动力，支付的仅是劳动力的价格，劳动者必须亲自亲自履行合同，不得转让和替代。而劳务合同提供的是服务行为，接受服方支付给服务者的是服务的相应报酬。（3）劳动合同关系中劳动者只需提供劳动力，其他如劳动条件、劳动工具、劳动福利劳动安全保护均由用人单位保障。而劳务合同中，服务过程的实现无需接受服务方提供生产资料，接受服务方也邢不向服务者提供福利。（4）劳动合同中。一方必定是劳动者，另一方系用人单位。而劳务合同关系的主体可以都是单位或个人，或者一方是单位，另一方是个人。
本案中，陈克斌与被告产业公司的下属部门清洁公司达成的协议，虽然一方是个人，另一方是单位，但陈克斌提供的仅仅是服务行为，自已携带劳动工具，对景点的垃圾进行定期清除，且陈克斌并不能从达成协议之日起与被告形成一种身份隶属关系。通俗讲，即不能成为被告的职工，对外不能以被告的名义履行任何职责，也不能享受被告单位的各种劳动安全卫生保护及劳保福利，如果陈克斌违反协议，被告也不能对陈克斌进行内部处分。可见，陈克斌与被告产业公司达成的协议是一种劳务协议。因陈克斌在清除垃圾时不幸摔死而引起的损害赔偿就不是工伤事故损害赔偿，不适用《劳动法》。而是一般的人身损害赔偿。在本案中，对于陈克斌的死亡，各方均无过错，应适用《民法通则》第一百三十二条。而陈克斌死后，原告方与被告已达成一致协议，且被告已一次性支付3万元赔偿款，承担了民事责任，故武陵区人民法院作出驳回原告的诉讼请求的判决。
杨评
从实体上看，在2002年3月7日以前，陈克斌与被告不存在任何法律关系，在这种情况下，陈克斌找被告的职工帮忙承包被告景点的垃圾清除工作，被告职工将陈克斌带至被告的下属清洁公司，清洁公司的三位经理以开会研究后表示同意，并提出具体条件（会议记录反映），这说明这种承包不是单位内部承包。又根据会议记录的内容，明确了因原负责垃圾清除的甄某的合同期限未满，故公司暂不与陈克斌签订合同，这就排除了陈克斌与被告以书面劳动合同成立劳动法律关系的可能。剩下的问题就是根据会议记录的内容及陈克斌履行约定的义务之事实，认定陈克斌与被告成立的是事实劳动关系，还是外部承包的劳务关系。
尽管事实劳动关系是不符合符合法定形式的劳动关系，但它仍属于《劳动法》调整的范畴，是劳动者与用人单位之间，依据劳动法律关系所形成的实现劳动过程的权利和义务关系。这种关系的特点是权利义务的法定性，即双方的权利和义务内容不由双方约定就可以依据有关《劳动法》规范明确和确定。而本案陈克斌与被告清洁公司之间的权利义务具体内容，可以说都是双方约定的，且是根据实际需要有通知陈克斌才去某一景点进行清扫；虽然说‘陈克斌的安全自己负责，一切伤亡与景区清洁公司无关’的内容似乎有不合法之嫌，但它进一步印证了双方成立的不是《劳动法》调整的劳动关系；陈克斌自带工具去景点清扫垃圾，与劳动关系下由用人单位提供包括劳动工具在内的劳动条件也是不相符的。综此，陈克斌与被告产业公司之间的关系与事实劳动关系也相差甚远，陈克斌在履行约定的义务中发生的事故就很难认定为是劳动关系下的工伤事故，劳动争议仲裁委员会作出的不予受理申诉通知中所阐明的“陈克斌与产业公司约定的定期清理垃圾系劳务协议，不是劳动合同，也未形成事实上的劳动关系”，是有事实根据和法律根据的。
